Cour constitutionnelle allemande : la substance prime sur la forme pour les prix de transfert des pertes de démarrage

La Cour constitutionnelle fédérale allemande (Bundesverfassungsgericht) a rendu une décision importante le 27 mai 2025 (Affaire n° 2 BvR 172/24) concernant la déductibilité des pertes engagées au démarrage d'une activité dans le cadre de transactions intra-groupe. La décision souligne que le principe de pleine concurrence, tel qu'appliqué en vertu du droit fiscal allemand des sociétés étrangères (AStG), nécessite une évaluation globale de la substance économique plutôt qu'une stricte adhérence à la documentation formelle.

L'affaire portait sur une indemnisation de 4 millions d'euros versée par une entreprise à sa société sœur pour couvrir des pertes exceptionnelles de démarrage subies lors de la construction et de l'exploitation d'une scierie. Les autorités fiscales avaient initialement autorisé la déduction, mais l'avaient ensuite refusée lors d'un audit, invoquant l'absence d'accords écrits formels pour cette compensation.

Les tribunaux inférieurs avaient confirmé la décision des autorités fiscales, se concentrant strictement sur le manque de contrats écrits. Cependant, la Cour constitutionnelle fédérale a annulé ces décisions. La Cour a déclaré qu'une approche formaliste qui ignore la réalité économique de la transaction viole les principes constitutionnels. Elle a insisté sur le fait que le respect du principe de pleine concurrence doit être basé sur une évaluation complète de tous les faits pertinents, y compris les accords implicites et le comportement réel, conformément aux directives de l'OCDE en matière de prix de transfert.

Cette décision est particulièrement pertinente pour les entreprises multinationales, notamment celles disposant d'entités à risque limité ou réalisant des investissements précoces. Elle renforce le principe selon lequel la "substance sur la forme" est primordiale dans les évaluations de prix de transfert. Les entreprises doivent s'assurer que leur documentation soutient clairement la logique économique et l'exécution réelle des transactions contrôlées, plutôt que de s'appuyer uniquement sur la présence de contrats formels.